| Відмова в прийомі на роботу |
|
|
|
|
Журнал " Кадрова служба й керування персоналом підприємства"/ Кожна організація зіштовхується з необхідністю підбора кваліфікованого персоналу. З одного боку, роботодавець вільний у виборі персоналу й може відбирати кандидатів на вакантні посади, максимально відповідним особливостям роботи, на яку вони приймаються. Так, у постанові Пленуму ВР РФ від 17 березня 2004 р. № 2 «Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексу Російської Федерації» відзначається, що роботодавець вправі самостійно, під свою відповідальність, приймати кадрові рішення з метою ефективної економічної діяльності й раціонального керування майном (а саме - здійснювати підбор персоналу, його розміщення, звільнення). Висновок трудового договору з конкретною особою є правом, а не обов'язком роботодавця, і ТК РФ не містить норм, що зобов'язують роботодавця заповнювати вакантні посади або роботи негайно в міру їх виникнення соколова Г.АЗ іншого боку, Конституція РФ і ТК РФ проголошують принцип волі праці, що означає, що кожний вправі вільно розпоряджатися своїми здатностями до праці, вибирати рід діяльності й професію (ст. 37 Конституції РФ, ст. 2 ТК РФ). При цьому одній з основних гарантій, спрямованих на реалізацію даного принципу, є заборона необґрунтованої відмови у висновку трудового договору. Крім того, Верховний Суд РФ у постанові Пленуму від 17 березня 2004 р. відзначає, що при розгляді споровши, пов'язаних з відмовою в прийомі на роботу, необхідно мати на увазі, що кожний має рівні можливості при висновку трудового договору без якої-небудь дискримінації Так, з метою захисту працівника як більше слабкої сторони трудових відносин чинне законодавство встановлює певні обмеження волі роботодавця по прийому на роботу, а саме - заборона необґрунтованої відмови у висновку трудового договору Зокрема, заборона необґрунтованої відмови у висновку трудового договору передбачається статтею 64 ТК РФ, відповідно до якої будь-яке пряме або непряме обмеження прав або встановлення переваг при висновку трудового договору залежно від підлоги, раси, кольори шкіри, національності, мови, походження, майнового, соціального й посадового положення, місця проживання (у тому числі наявності або відсутності реєстрації за місцем проживання або перебування), а також інших обставин, не пов'язаних з діловими якостями працівників, не допускається, за винятком випадків, передбачених федеральним законом Перераховані обмеження або переваги зізнаються дискримінацією в сфері праці (ст. 1 Конвенції МАРНОТРАТ №111 «Про дискримінації в області праці й занять» 1958 р., ратифікована Указом Президії Верховної Ради СРСР від 31.01.1961 м., ст. 19 Конституції РФ, ст. 3 ТК РФ). Таким чином, виходячи зі змісту статті 64 ТК РФ, необґрунтованим є відмова у висновку трудового договору, не пов'язаний з діловими якостями працівника (виключення становлять випадки, передбачені федеральними законами). Крім того, стаття 64 ТК РФ передбачає ще два безумовних випадки, коли не можна відмовити в прийомі на роботу: жінкам за мотивами, пов'язаним з вагітністю або наявністю дітей, а також особам, запрошеним у писемній формі на роботу в порядку переведення від іншого роботодавця, протягом одного місяця від дня -звільнення з колишнього місця роботи. Не можна відмовити в прийомі на роботу!Отже, відповідно до статті 64 ТК РФ не можна відмовляти у висновку -трудового договору:
Приклад 1 Бухгалтер ТОВ «Теплотехніка» Сидоров А.А. був звільнений у порядку переведення в іншу організацію за письмовим запрошенням ВАТ «Сервіс Плюс». Через хворобу Сидоров А.А. з'явився у ВАТ «Сервіс Плюс» лише через півтора місяця після свого звільнення. У висновку трудового договору йому було відмовлено, а на його посаду до цього часу вже був прийнятий новий бухгалтер. Виникає питання: чи правомірні дії роботодавця? Відповідно до пункту 5 статті 77 ТК РФ переклад працівника на його прохання або з його згоди до іншого роботодавця є підставою припинення трудового договору з колишнім роботодавцем. Удень звільнення є останній день його роботи. Відповідно до статті 64 ТК РФ забороняється відмовляти в прийомі на роботу такому працівникові протягом одного місяця від дня звільнення з колишнього місця роботи, перерив протягом цього строку не передбачений. Таким чином, відмова ВАТ «Сервіс Плюс» Сидорову А.А. у висновку з ним трудового договору повністю відповідають -діючому законодавству У відповідності зі статтею 72.1 ТК РФ переклад працівника на по-стоянную роботу до іншого роботодавця здійснюється, як правило, за узгодженням між керівниками організації з письмового згоди (або прохання) самого працівника й на підставі письмового запиту опереводе. При рішенні питання про обов'язок роботодавця укласти трудовий договір із працівником, запрошеним у порядку переведення, нерідко виникає питання про письмове запрошення роботодавця, а саме про те, ким повинне бути підписане дане запрошення. Суди виходять із того, що запрошення повинне бути підписане тільки належною особою, тобто особою, що володіє правом прийому й звільнення працівника Як відзначається в пункті 12 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 17 березня 2004 р., належним представником роботодавця є особа, що відповідно до закону, іншими нормативними правовими актами, установчими документами організації, локальними нормативними правовими актами або в силу ув'язненого з ним трудового договору наділено повноваженнями по найманню працівників. Відповідно, при виникненні судових суперечок необхідно підтверджувати повноваження особи по прийому на роботу При прийманні працівника, запрошеного в порядку переведення, зверніть увагу на те, що згодно ст. 70 ТК РФ не встановлюється випробування при прийманні на роботу для осіб, запрошених на роботу в порядку переведення від іншого роботодавця за узгодженням між роботодавцями. Трудовий договір з таким працівником полягає з першого робочого дня, що випливає за вдень звільнення з попередньої роботи (якщо угодою сторін не передбачене інше). До речі, відповідно до частини 4 статті 80 ТК РФ працівник, що подала заява про звільнення за власним бажанням, не вправі відкликати його, якщо на його місце (посада) у порядку переведення від іншого роботодавця запрошений у писемній формі іншої працівник Крім випадків, безпосередньо зазначених у статті 64 ТК РФ, виходячи з положень ТК РФ, можна виділити ще ряд ситуацій, коли -роботодавець не вправі відмовити в прийомі на роботу:
Або все-таки можна?Відповідно до статті 64 ТК РФ відмова в прийомі на роботу можливий у випадках, коли роботодавець:
або
Відзначимо, на які саме умови можна послатися, відмовляючи з висновку трудового договору:
Крім того, не допускаються до педагогічної діяльності в освітніх установах особи, яким вона заборонена вироком суду або за медичними показниками, а також особи, що мають незняту або непогашену судимість за навмисні тяжкі й особливо тяжкі злочини (ст. 53 Закону РФ від 10 липня 1992 р. № 3266-1 «Про утворення»). На керівні посади у виконавчому органі керування юридичної особи не можуть бути призначені особи, піддані -адміністративному покаранню у вигляді дискваліфікації (ст. 3.11 Коап РФ). Певні обмеження для висновку трудового договору передбачає Федеральний закон РФ від 27 травня 2003 р. № 58-ФЗ «Про систему державної служби Російської Федерації». Зокрема, знання російського (державного) мови є обов'язковою умовою для прийняття на державну службу Існує й ряд додаткових нормативних актів, що обмежують прийом на роботу. Наприклад, постановою Уряду РФ від 11 жовтня 2002 р. № 755 затверджений Перелік об'єктів і організацій, у які іноземні громадяни не мають права бути прийнятими на роботу. Постановою Уряду РФ від 6 серпня 1998 р. № 892 визначений перелік осіб, які не допускаються до роботи з наркотичними засобами й психотропними речовинами. Постановою Уряду РФ від 28 квітня 1993 р. № 377 затверджений Перелік медичних психіатричних протипоказань для здійснення окремих видів професійної діяльності -и діяльності, пов'язаної із джерелом підвищеної небезпеки Відмова, обумовленими діловими якостями працівникаПрипустимо, що здобувач не пасує вашій організації, а посилання на умови, установлені федеральними законами, у цьому випадку неможлива, тоді відмова у висновку трудового договору можуть бути обумовлені тільки діловими якостями здобувача на вакансію ТК РФ не встановлює, що саме ставиться до ділових якостей працівника. Визначення цього поняття приводиться в постанові Пленуму ВР РФ від 17 березня 2004 р. Так, під діловими якостями працівника варто розуміти здатності фізичної особи виконувати певні трудові функції з обліком наявних у нього професійно-кваліфікаційних якостей (наприклад, наявність певної професії, спеціальності, кваліфікації), особистісних якостей працівника (наприклад, стан здоров'я, наявність певного рівня утворення, досвід роботи зі спеціальності в даній галузі). Якщо судом буде встановлено, що роботодавець відмовив у прийомі на роботу з обставин, пов'язаним з діловими якостями працівника, то така відмова буде обґрунтованим (п. 10 постанови Пленуму ВР РФ від 17 березня 2004 р.). На думку ряду фахівців, визначення ділових якостей, наведене в постанові Пленуму ВР РФ, є не зовсім удалим, має потребу в конкретизації, і доцільніше встановити лише критерії, по яких дані якості будуть оцінюватися. Однак варто визнати, що досить широке визначення поняття «ділові якості працівника» у першу чергу служить інтересам роботодавця, і на сьогоднішній день -правозастосовна практика виходить саме із зазначеного визначення Одержати подання про ділові якості здобувача можна різними способами. Наприклад, документ про утворення містить інформацію про професійні знання, запис у трудовій книжці свідчать про практичний стаж роботи зі спеціальності, про попередню роботу. На практиці поширені інші способи одержання подання про ділові якості працівника - тестування, -співбесіда, проведення ділових ігор і др. Крім того, роботодавець вправі пред'явити до особи, що претендує на вакантну посаду або роботу, і інші вимоги, обов'язкові для висновку трудового договору в силу прямого приписання федерального закону (наприклад, наявність російського громадянства, що є обов'язковою умовою для прийняття на цивільну службу, якщо інше не передбачено міжнародним договором РФ), або необхідні на додаток до типових або типових професійно-кваліфікаційних вимог у силу специфіки тієї або іншої роботи (наприклад, володіння одним або декількома іноземними мовами, навички роботи на комп'ютері). Однієї з новел ТК РФ є норма, що передбачає, що, відмовляючи конкретному здобувачеві у висновку з ним трудового договору, роботодавець зобов'язаний пояснити йому причину відмови й на вимогу особи, що звернулося, викласти її в писемній формі (ст. 64 ТК РФ). Дана норма носить імперативний характер, відповідно, будь-який здобувач, що звернувся до роботодавця, вправі зажадати письмового пояснення причин відмови у висновку з ним трудового договору, а роботодавець у свою чергу, при наявності зазначеної вимоги, зобов'язане це пояснення надатися Суперечки про відмову в прийомі на роботуЯкщо, на думку здобувача, відмова в прийомі на роботу є необґрунтованим, він вправі оскаржити його в судовому порядку (ч. 6 ст. 64 ТК РФ). Причому у відповідності зі статтею 3 ТК РФ особа, що вважає, що воно піддалося дискримінації при висновку трудового договору, вправі вимагати в судовому порядку усунення у відношенні його дискримінації, відшкодування заподіяного збитку й компенсації моральної шкоди. Оскільки чинне законодавство містить лише зразковий перелік причин, по яких роботодавець не вправі відмовити в прийомі на роботу особі, що ится роботу, то питання про те, чи не мала місце дискримінація при відмові у висновку трудового договору, вирішується в суді при розгляді конкретної справи (п. 10 постанови Пленуму ВР РФ від 17 березня 2004 р.). У відповідності зі статтями 381 і 391 ТК РФ індивідуальна трудова суперечка про відмову в прийомі на роботу розглядається безпосередньо в судах і стосується компетенції світових суддів, оскільки трудова суперечка між роботодавцем і особою, що виразила бажання укласти трудовий договір, не є суперечкою про поновлення на роботі, тому що він виникає між роботодавцем і особою, що виявила бажання укласти трудовий договір, а не між роботодавцем і особою, що раніше складалася з ним у трудових відносинах (п. 1 постанови Пленуму ВР РФ від 17 березня 2004 р. № 2). Відповідно до статті 28 ЦПК РФ позов до організації пред'являється за місцем її перебування. А оскільки цивільний процес носить состязательний характер, то працівник повинен довести обставини, що мають юридичне значення для даної суперечки. Але й роботодавець, що бере участь у справі як відповідач, представляє свої заперечення. Так, громадянин, що звернувся в суд, повинен довести невідповідність даної відмови діючому трудовому законодавству, а роботодавець - законність відмови в прийомі на роботу, зокрема, те, що ділові якості здобувача не соответст-вуют вимогам роботодавця до кандидатів, що претендують на дану вакансію Оскільки висновок трудового договору з конкретною особою є правом, а не обов'язком роботодавця й роботодавець не повинен негайно заповнювати вакантні посади, Пленум Верховного Суду РФ роз'яснив, що при розгляді справ про відмову в прийомі на роботу судам необхідно перевіряти, чи робилося роботодавцем пропозиція про наявних у нього вакансіях (наприклад, повідомлення про вакансії передано в органи служби зайнятості, поміщено в газеті, оголошене по радіо, оголошено під час виступу перед випускниками навчальних закладів, розміщено на дошці оголошення), чи велися переговори про прийом на роботу з даною особою й по яких підставах йому було відмовлено у висновку трудового договору (п. 10 постанови Пленуму ВР РФ від 17 березня 2004 р.). Таким чином, навіть якщо оголошення про вакансії було доведено до потенційних здобувачів всіма можливими способами, -головне - -правильно сформулювати підстава відмови в прийомі на роботу Приклад 2 Іванова А.П. звернулася у ТОВ «Ромашка» з метою працевлаштування за фахом маркетолог. Після проходження співбесіди й психологічного тесту в прийомі на роботу Іванової А.П. було відмовлено через невідповідність психологічного портрета вимогам, прийнятим у ТОВ «Ромашка». У даній ситуації в наявності необґрунтована відмова з висновку трудового договору Приклад 3 Петров О.А. звернувся в суд з позовною заявою до ТОВ «Вимпел» про визнання необґрунтованим відмови в прийомі на роботу. Однак відповідач позов не визнав, пояснивши, що позивач раніше виконував роботи інструктора по оснащенню, тоді як у ТОВ «Вимпел» був потрібний інженер-конструктор по конструюванню автомобілів. Досвіду такої роботи Петров О.А. не мав. Перевіривши матеріали справи й обговоривши доводи скарги, суд відмовив позивачеві із задоволенні заявлених вимог Хоча працівник наділений правом оскарження в суді необґрунтованого, на його погляд, відмови в прийомі на роботу, конкретного правового механізму реалізації даного права трудове законодавство не передбачає. Наприклад, не встановлені правові наслідки визнання відмови з висновку трудового договору необґрунтованим Існують різні точки зору щодо того, якої може бути рішення суду по позовних заявах працівників. Ряд фахівців уважає, що при доведеному випадку необґрунтованої відмови у висновку трудового договору суд виносить рішення, що зобов'язує роботодавця укласти із працівником трудовий договір від дня обігу на роботу. Відповідно до іншої крапки зору ТК РФ не містить відповідних норм, і правила, що зобов'язують роботодавця укласти трудовий договір, -суперечать принципу волі трудового договору Разом з тим, відповідно до роз'яснень, наведеним у постанові Пленуму ВР РФ від 19 грудня 2003 р. № 23 «Про судове рішення», у резолютивній частині рішення повинне бути чітко сформульовано, що саме суд ухвалив по заявленому позові, а також які конкретно дії повинен зробити відповідач (у нашому випадку роботодавець) з метою відновлення порушених прав позивача (особи, якому незаконно відмовлено в прийомі на роботу). Рішення світового судді про задоволення вимог про висновок трудового договору, заявлених позивачем, є підставою для виникнення трудових відносин (ч. 2 ст. 16 ТК РФ). При задоволенні позову суддя визнає відмову у висновку трудового договору необґрунтованим (незаконним), зобов'язує роботодавця укласти трудовий договір з оформленням прийому на роботу в порядку, передбаченому ст. 68 ТК РФ. Зокрема, вказується, з якого саме числа працівник повинен приступитися кработе. Варто мати на увазі, що при розгляді споровши про відмову в прийомі на роботу перевага є на боці роботодавця. Це -пояснюється цілим поруч факторів:
Наприклад, з огляду на, що до ділових якостей працівника віднесений і стан його здоров'я, при наявності доказів хронічних захворювань, проходження періодичного лікування, інвалідності судами не виноситься рішення про примусовий висновок трудового договору сработником. У своїй позовній заяві працівник може заявити таку вимогу, як оплата часу змушеного прогулу. Але ТК РФ передбачає задоволення грошових вимог тільки незаконно звільнених працівників або переведених на іншу роботу. А оскільки до дати вступу трудового договору в силу ця особа в трудових відносинах з роботодавцем не складалося, то юридичні підстави для оплати періоду часу особі, якій було незаконно відмовлене у висновку з ним трудового договору, отсутствуют. Суперечки про необґрунтовану відмову в прийомі на роботу необхідно відрізняти від тих випадків, коли трудовий договір не був оформлений у належному порядку, а працівник уже приступився до роботі. Так, у відповідності зі статтею 16 ТК РФ у випадку, коли трудовий договір не був належним чином оформлений, трудові відносини між працівником і роботодавцем виникають на підставі фактичного допущення працівника до роботи з ведена або з доручення роботодавця або його представника. При фактичному допущенні працівника до роботи роботодавець зобов'язаний оформити з ним трудовий договір у писемній формі не пізніше трьох робочих днів від дня фактичного допущення до роботи (ст. 67 ТК РФ). Відповідальність роботодавця за необґрунтовану відмову в прийомі на роботуОсоби, винні в необґрунтованій відмові у висновку трудового договору, можуть бути притягнуті до дисциплінарної, адміністративної й кримінальної відповідальності. Зокрема, до винних посадових осіб роботодавцем можуть бути застосовані наступні дисциплінарні стягнення: зауваження, догана, звільнення (ст. 192 ТК РФ). Крім того, відповідно до статті 5.27 Коап РФ порушення законодавства про працю й про охорону праці тягне накладення адміністративного штрафу на посадових осіб у розмірі до 5 000 рублів. Повторне здійснення даного порушення особою, раніше підданим адміністративному -покаранню за аналогічне адміністративне правопорушення, тягне дискваліфікацію на строк від одного року до 3 літ Таким чином, не передбачено дійсно серйозної ответст-венности за необґрунтовану відмову в прийомі на роботу. Виключенням є відмова у висновку трудового договору з вагітною жінкою й жінкою, що має дітей у віці до 3 років. У відповідності зі статтею 145 КК РФ посадові особи, наділені правом прийому на роботу й звільнення з роботи, можуть бути притягнуті до кримінальної відповідальності за необґрунтовану відмову у висновку трудового договору з вагітною жінкою й жінкою, що має дітей у віці до 3 років. На них може бути накладений штраф у розмірі до 200 тис. руб. або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до 18 місяців або у вигляді обов'язкових робіт на строк від 120 до 180 годинника Довідка Більше суворі санкції за порушення роботодавцем антидискримінаційного законодавства встановлені в ряді європейських країн. Так, у Франції особа, що відмовляє працівникові в прийомі на роботу із причини етнічного або національного походження, раси, релігії, підлягає тюремному ув'язненню (від двох місяців до одного року) і штрафу. При цьому суд може зажадати вивісити вирок у воріт підприємства й опублікувати його в засобах масової інформації за рахунок винного Як видно, воля роботодавця у висновку трудового договору зі здобувачем на вакантне робоче місце трохи обмежена. Але, разом з тим, юридичний обов'язок по прийому на роботу будь-якого обратившегося також відсутній. Золотою серединою в цьому випадку є правомірне поводження роботодавця, що полягає в дотриманні норм трудового законодавства, спрямованих на недопущення необґрунтованої відмови у висновку трудового договору. Відмовляючи в прийомі на роботу, необхідно повідомити причину відмови, обґрунтувати своя відмова відсутністю необхідних ділових якостей у здобувача або їхньою невідповідністю особливостям вакантної посади й при наявності відповідної вимоги здобувача, видати йому на руки письмове пояснення причини відмови. Дотримання зазначених правил дозволить знизити ймовірність можливих суперечок про правомірність відмови в прийомі на роботу автор - юрист юридичного департаменту ТОВ «Орион-Естейт» |
| « Пред. | След. » |
|---|


