Якщо справи у фірми зовсім погані й наближається банкрутство, то уникнути руйнування можна за допомогою злиття. Однак провести реорганізацію не так просто, особливо якщо за все у відповіді буде головбух. Спростити завдання допоможе досвід судових споровши

Юлія ВОВК

Утруднення... вихід є

Злиття на ринку відбуваються досить часто. У пресі можна прочитати свіжі новини про об'єднання великих торговельних мереж, банків, стільникових операторів і інших компаній

Причини злиття фірм бувають самі різні. Наприклад, організація зазнає істотних труднощів з реалізацій, попит упав, тому що на ринку з'явився більше щасливий конкурент. Фірма, підрахувавши збитки, починає шукати вихід зі скрутного стану. У такій ситуації можна провести злиття з конкуруючою організацією. Таким чином, компанія підвищить попит і уникне банкрутства

Коли підприємство терміново має потребу у відновленні встаткування й необхідні великі фінансові уливання, гроші можуть з'явитися при об'єднанні сфирмой-донором.

Якщо компанія перебуває на грані руйнування через відсутність грамотного керування й чіткої стратегії розвитку, вона може з'єднатися з більше успішної. Після реорганізації компанія уникне банкрутства й успішно продовжить своє існування

Так, фірма «Гама» перебувала на грані банкрутства. Податкова вимагала погасити заборгованість і пени, кредитори здолали. Як бути й що робити?

Фахівці запропонували кілька варіантів виходу з «важкої» ситуації. Керівник вибрав злиття з іншою компанією, щоб урятувати «Гаму».

Коли спізнюватися не можна

«Якщо відбудеться конфлікт, то рішення про злиття може бути оскаржене в судовому порядку. - коментує Олексій Беклемишев, директор аудиторської фірми «Финстатус». - Подати позов у суд може учасник товариства, якщо він не згодний з висновком зборів або взагалі був відсутній. Зробити це можна протягом двох місяців (п. 1 ст. 43 Закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю»). Баритися не можна, інакше судді можуть відмовити в позові (п. 2 ст. 199 ГК).

Справи законні

Вирішено було об'єднатися з організацією-конкурентом. Процедуру злиття провести виявилося не так просто. А основні обов'язки лягли на плечі головбуха

Першою справою провели загальні збори засновників ТОВ «Гама», де рішення про реорганізації приймали всі засновники. Одночасно учасники затвердили договір про злиття й новий устав суспільства, що утвориться

Перед зборами головбух перевіряють із особливою старанністю установчі документи. Вивчає устав і установчий договір. Тому як, якщо налоговики виявлять які-небудь невідповідності, то не зареєструють злиття

Наприклад, інспектор не зареєстрував злиття фірм, тому що не всі засновники заявили про згоду на реорганізацію. Рішення, договір про злиття, передатний акт були прийняті й підписані одним учасником. Перед проведенням злиття два засновники продали свою частку третьому. Але змінений устав не пройшов державну реєстрацію, і угода не придбала юридичну чинність. Суд погодився із претензіями податкової інспекції (постанова ФАС Поволзького округу від 24 жовтня 2006 р. № А65-41056/05-СГЗ-14).

Потім бухгалтер повідомляє про злиття всім відомим кредиторам і публікує інформацію в «Віснику державної реєстрації». Зробити це треба протягом 30 днів з дати ухвалення рішення про реорганізації (п. 5 ст. 51 Закону від 8 лютого 1998 р. № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» ). Далі фірма «Гама» разом з компанією «Бета» зібрали всі необхідні документи й направили їх у податкову для реєстрації злиття. Туди була спрямована заява, що становить представник нової фірми. Воно має стандартну форму (постанова уряду від 19 червня 2002 р. № 439 «Про твердження форм і вимог до оформлення документів, використовуваних при державній реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб як індивідуальних підприємців»). А так само установчі документи нової фірми, рішення про реорганізації, договір про злиття, передатний акт, документ про сплату держмита

У передатному акті фірма вказала: хто буде спадкоємцем по всіх зобов'язаннях реорганізованої фірми (п. 1 ст. 59 ГК ). Якщо організація не зробить цього, то податкова відмовить їй у реєстрації злиття (постанова ФАС Центрального округу від 28 січня 2005 р. № А48-4467/04-20).

При злитті фірми поєднують і виходить нова компанія. Організацій повинне бути як мінімум дві. Усі права й обов'язки старих фірм переходять новоспеченої. Тому всі борги успадковує нова компанія, а об'єднані фірми виключаються з реєстру

Судді про злиття

Часто виникають суперечки з питань реорганізації, які дозволити можуть тільки арбітражні судді: те податкова не реєструє об'єднання або боржник хоче визнати незаконної реорганізацію

Наприклад, кредитор подав позов на податкову з вимогою визнати незаконним злиття, тому що не був належним чином сповіщений. Судді встановили, що інтереси позивача не защемлені, тому що реорганізована фірма є спадкоємцем по всіх боргах ліквідованих фірм. Виходить, відповідати буде нова компанія (постанова ФАС Волго-Вятского округу від 27 грудня 2006 р. № А43-33358/2005-17-1340).

В іншій ситуації інспекція відмовилася провести залік податку в однієї об'єднаної фірми за рахунок іншої. ЗАТ «Сибкомп» написало лист в інспекцію із заявою про залік переплати по податках фірми «Альфа» у рахунок погашення заборгованості (постанова ФАС Західно-сибірського округу від 29 березня 2005 р. № Ф04-1583/2005 (9748-А27-27)). Податкова відмовила, тому що не одержувала документів, що підтверджують наявність переплати. Компанія звернулася в суд, що визнав дії інспекції незаконними. Зайво сплачені до реорганізації податки підлягають заліку в рахунок нових податків (п. 10 ст. 50 НК). Значить податкова зобов'язана була провести залік

Будьте обережні!

«Зверніть увагу, що здійснювати злиття винятково через податкову економію не бажано, - попереджає Віталій Данилин, юрист Цивільно-правового департаменту юридичної фірми «КЛИФФ». - Тому що це може бути розцінене як порушення законодавства (п. 9 постанови пленуму ВАС від 12 жовтня 2006 р. № 53 «Про оцінку арбітражними судами обґрунтованості одержання платником податків податкової вигоди»). Податкова економія не повинна бути єдиною й головною метою реорганізації».

Поєднуйтеся з вигодою

«Сама по собі реорганізація у формі злиття не дає податкових вигід - ні в частині відстрочки сплати, ні в частині їхнього зменшення, - пояснює Віталій Данилин. - Однак при певних обставинах злиття може бути використане для економії платежів. Розглянемо дві найбільше що часто зустрічаються ситуації, у яких фірма має можливість зменшити розмір податків за рахунок злиття

Наприклад, коли злиття виступає кінцевим етапом при відчуженні майна. Одна сторона зацікавлена в придбанні великого активу, а інша - у його відчуженні. Умовно назвемо даних осіб покупцем і продавцем

У цьому випадку продавець спочатку робить реорганізацію у формі виділення (поділу) з передачею майна на баланс новій особі, або передає підлягаючому продажу актив своєму дочірньому суспільству як внесок у статутний капітал (або внеску в майно - для товариств із обмеженою відповідальністю). Після цього нове суспільство (власник відчужуваного активу) робить реорганізацію у формі злиття з покупцем. Далі сторони закінчують взаєморозрахунки, коли покупець просто викуповує акції (частки) нової фірми, отримані продавцем активу у зв'язку среорганизацией.

Цей варіант взаєморозрахунків дає можливість заощадити на сплаті ПДВ (тому що формально передача майна в процесі реорганізації не зізнається реалізацією - подп. 1 п. 2 ст. 146 НК і подп. 2 п. 3 ст. 39 НК) і податку на прибуток

Є ще одна можливість заощадити. Представимо, що в групи власників є ряд приналежних їм фірм: організація, що здійснює виробництво товарів (яке у зв'язку з модернізацією одержало великі збитки), і організації, що здійснюють торгівлю зробленими товарами. Назвемо умовно ці компанії, що зливаються, виробник і торговий дім

Таким чином, при злитті виробника й торгового дому ціль оптимізації буде в зменшенні податкової бази по податку на прибуток торгового дому за рахунок збитків виробника (п. 5 ст. 283 НК). В остаточному підсумку це означає «прискорене» списання збитків і зменшення податкових втрат по податку на прибуток

Однак така оптимізація може розглядатися як операція, спрямована на відхилення від сплати ПДВ за допомогою підміни оподатковуваної податком операції на неоподатковувану. Купівля-продаж цінних паперів або поступка часток не обкладаються ПДВ (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК), тоді як операції із продажу майна або майнових прав зізнаються об'єктом оподатковування (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК).

У тім, що стосується другого приклада, існує ризик визнання реорганізації економічно не обґрунтованою операцією (зокрема, для торгового дому). Наслідок - відмова в праві нової організації на зменшення податкової бази по податку на прибуток за рахунок збитків, отриманих виробником, що злилися з торговим домом,

Таким чином, злиття може врятувати компанію. А за певних умов допоможе заощадити на податках

Проте застосування настільки неоднозначного механізму як реорганізація винятково з метою оптимізації податкових платежів може бути розцінене як порушення законодавства. Це значить, що податкова економія не повинна бути єдиною й головною метою реорганізації

Суд у допомогу

Не завжди при злитті у відповіді нова організація, є й виключення. Так податкова хотіла ліквідувати фірму, а вона вже не існувала, тому що була реорганізована у формі злиття. Тоді інспекція вирішила продовжити процес відносно спадкоємця, однак суд відмовився. Арбітри Північно-Кавказького округу уклали, що при розгляді справ про неспроможність (банкрутстві) реорганізованих фірм принцип правоприемства сторони в процесі застосовуватися не буде , тому що ці не спірні правовідносини, а встановлюється факт неспроможності (банкрутства) конкретної компанії. Судді не раз підтверджували це (постанова ФАС СКО від 10 липня 2006 р. № Ф08-2905/2006, постанова ФАС СКО від 3 березня 2004 р. № Ф08-695/2004). Тільки коли фірма перетвориться, вона банкрутує по спадщині